Niederländische Holding + Spanische Betriebsgesellschaft: Ist sie noch steuereffizient?

Die klassische NL BV → Spanische SL Struktur

Zwei Jahrzehnte lang war die niederländische BV-Holdinggesellschaft, die über einer spanischen Betriebs-SL steht, eine der beliebtesten internationalen Strukturen multinationaler Konzerne und vermögender Unternehmer mit Aktivitäten in Spanien. Die Struktur nutzte eine Kombination aus dem niederländischen Schachtelprivileg (deelnemingsvrijstelling), günstigen Quellensteuerabkommen und dem umfangreichen Abkommensnetzwerk der Niederlande, um Gewinne aus Spanien auf hochsteuereffiziente Weise zu extrahieren.

Die grundlegende Logik war einfach: Eine niederländische BV hält 100 % einer spanischen SL. Die spanische SL erwirtschaftet Betriebsgewinne, zahlt spanische Körperschaftsteuer (IS — Impuesto sobre Sociedades) zum Satz von 25 % und schüttet Dividenden aufwärts an die NL BV aus. Die NL BV empfängt diese Dividenden weitgehend frei von niederländischer Körperschaftsteuer (dank des Schachtelprivilegs) und hält oder verteilt die Gewinne mit minimaler weiterer Quellensteuerpflicht.

Nach BEPS und ATAD steht diese Struktur vor erheblichen Herausforderungen — sie wurde jedoch nicht vollständig außer Kraft gesetzt. Ob sie noch effizient ist, hängt vollständig davon ab, ob die NL BV über echte Substanz verfügt und ob die Struktur einen validen kommerziellen Zweck jenseits von Steuerersparnissen hat.

Das niederländische Schachtelprivileg: Der Kernvorteil

Das niederländische Schachtelprivileg (deelnemingsvrijstelling) ist eines der großzügigsten der Welt. Nach niederländischem Körperschaftsteuerrecht kann eine niederländische BV, die mindestens 5 % des nominellen eingezahlten Stammkapitals einer anderen Gesellschaft hält, nahezu alle Dividenden und Veräußerungsgewinne aus dieser Tochtergesellschaft von der niederländischen Körperschaftsteuer freistellen — effektiv eine 95-%-Freistellung (100 % Freistellung gilt in den meisten qualifizierenden Fällen; die 5-%-Restklauses gilt, wo die Tochtergesellschaft einer sehr niedrigen Steuer unterliegt).

Die Voraussetzungen für das niederländische Schachtelprivileg sind:

• Mindestbeteiligung: Mindestens 5 % des nominellen eingezahlten Stammkapitals (nicht nur Stimmrechte oder wirtschaftliche Beteiligung — der rechtliche Nominalkapitalschwellenwert muss erreicht sein).
• Nicht überwiegend passiv: Die Tochtergesellschaft darf nicht überwiegend niedrig besteuerte passive Investitionen halten (der „Oogmerk"- oder Motiv-Test). Eine spanische SL, die eine echte Geschäftstätigkeit ausübt, besteht diesen Test.
• Angemessener Steuer unterworfen: Die Tochtergesellschaft muss einer realistischen Steuer unterliegen. Spaniens IS-Satz von 25 % erfüllt diese Anforderung komfortabel.

Wenn diese Voraussetzungen erfüllt sind, sind Dividenden, die die NL BV von der spanischen SL erhält, zu 100 % von der niederländischen Körperschaftsteuer befreit. Dies ist ein echter und substantieller Vorteil — die Gewinne fließen effektiv vom spanischen IS auf die Bilanz der NL BV, ohne weitere niederländische Körperschaftsteuer auf Gesellschaftsebene.

Quellensteuer auf Dividenden: Spanien an die Niederlande

Nach dem Spanien-Niederlande-Doppelbesteuerungsabkommen (2001) ist die Quellensteuer auf Dividenden einer spanischen Tochtergesellschaft an eine niederländische Muttergesellschaft begrenzt auf:

• 5 %, wenn die niederländische Gesellschaft mindestens 10 % der Stimmrechtsanteile der spanischen Gesellschaft hält
• 15 % in allen anderen Fällen

Spaniens inländischer Quellensteuersatz auf Dividenden an Gebietsfremde beträgt 19 % (EU-Ansässige können von der Mutter-Tochter-Richtlinie profitieren, wo anwendbar). Der Vertragssatz von 5 % für qualifizierende Gesellschaftsaktionäre ist daher eine erhebliche Reduzierung gegenüber dem inländischen Satz.

Es ist erwähnenswert, dass die EU-Mutter-Tochter-Richtlinie (vor dem Brexit) eine Nullquellensteuer auf Dividenden zwischen EU-Mutter- und Tochtergesellschaften vorsieht, wenn eine Beteiligung von 10 %+ mindestens ein Jahr gehalten wird. Dies gilt für die NL-BV → spanische SL Beziehung, da beide EU-Gesellschaften sind und kann den Quellensteuersatz auf Ausschüttungen von Spanien in die Niederlande auf 0 % reduzieren (vorbehaltlich der Missbrauchsregelung).

Die NL BV als Durchleitungsgesellschaft: Weiterschüttung

Einer der traditionellen Vorteile der NL-BV-Holdingstruktur war die fehlende Quellensteuer der Niederlande auf Dividenden, die von der NL BV an ihre Nicht-EU-Mutteraktionäre gezahlt wurden. Bis 2021 erhoben niederländische Inlandsgesetze keine Quellensteuer auf Dividenden, die an Aktionäre in Nicht-Abkommensjurisdiktionen gezahlt wurden — was die NL BV zu einem attraktiven Kanal für die Weiterleitung von Gewinnen an Aktionäre in Jurisdiktionen wie den Britischen Jungferninseln, den Cayman-Inseln oder anderen Offshore-Jurisdiktionen machte.

Dies änderte sich 2021, als die Niederlande eine bedingte Quellensteuer (Conditional WHT) auf Dividenden, Zinsen und Lizenzgebühren einführten, die an Niedrigsteuerjurisdiktionen gezahlt werden (solche auf der niederländischen „Niedrigsteuerliste" mit gesetzlichen Körperschaftsteuersätzen unter 9 %) oder in missbräuchlichen Strukturen. Der Conditional-WHT-Satz beträgt 25,8 % (der niederländische Körperschaftsteuer-Spitzensatz). Dies hat die Nützlichkeit der NL BV als Kanal für Nicht-Abkommens-Offshore-Aktionäre erheblich reduziert.

Für Aktionäre mit Wohnsitz in Abkommensjurisdiktionen — einschließlich den USA, dem Vereinigten Königreich, Deutschland und anderen großen Volkswirtschaften — gilt der traditionelle abkommensbasierte Ansatz zur Entnahme von Dividenden aus der NL BV weiterhin, vorbehaltlich des Principal Purpose Test.

BEPS-Maßnahme 6 und der Principal Purpose Test

BEPS-Maßnahme 6 führte den Principal Purpose Test (PPT) ein — eine allgemeine Missbrauchsbekämpfungsregel, die nun in nahezu alle modernen Steuerabkommen und in das OECD-Multilaterale Übereinkommen (MLI) eingebettet ist. Nach dem PPT können Abkommensvorteile (einschließlich reduzierter Quellensteuersätze) verweigert werden, wenn davon auszugehen ist, dass die Erlangung dieses Vorteils einer der Hauptzwecke der Gestaltung war.

Bei niederländischen Holdingstrukturen schafft der PPT ein echtes Risiko, wenn:

• Die NL BV keine Mitarbeiter, kein physisches Büro und keine echte Entscheidungstätigkeit in den Niederlanden hat
• Die Struktur primär zur Nutzung des 5-%-WHT-Satzes des Spanien-Niederlande-Abkommens gegründet wurde
• Die Direktoren der NL BV dieselben Personen sind, die die spanische SL verwalten (d. h. keine unabhängige niederländische Geschäftsführung)
• Die NL BV außer dem Halten der spanischen SL-Anteile keine Handelsfunktion erfüllt

Wenn die AEAT oder die niederländische Steuerbehörde zu dem Schluss kommt, dass der PPT anwendbar ist, können Abkommensvorteile verweigert werden und der inländische Quellensteuersatz (19 % für Spanien) würde auf Dividenden aus der spanischen SL angewendet — möglicherweise auch rückwirkend für offene Steuerjahre.

Substanzanforderungen: Was die NL BV braucht

Um einer PPT-Prüfung standzuhalten und die niederländischen Inlands-Substanzvorschriften (Art. 8c VPB — die „Schakel"- oder Durchleitungsbestimmungen) zu erfüllen, benötigt die NL BV echte wirtschaftliche Substanz in den Niederlanden. Die niederländische Steuerbehörde hat Substanzanforderungen veröffentlicht, die angeben, was sie als angemessen betrachtet:

• Mindestens 50 % der Direktoren müssen in den Niederlanden ansässig oder dort tätig sein
• Die NL BV muss über qualifiziertes Personal zur Erfüllung ihrer Funktionen verfügen
• Die Vorstandssitzungen müssen in den Niederlanden stattfinden
• Die NL BV muss angemessene Gehaltskosten in den Niederlanden tragen (ein jährliches Mindestgehaltsvolumen von 100.000 € wird häufig als Richtwert genannt, obwohl dies keine gesetzliche Schwelle ist)
• Die NL BV muss ein eigenes Bankkonto in den Niederlanden haben
• Die NL BV muss eigene Geschäftsräume in den Niederlanden haben

Für kleinere Holdingstrukturen (wo die spanische SL beispielsweise 500.000–2 Mio. € pro Jahr verdient) fügen die Erfüllung dieser Substanzanforderungen echte Kosten hinzu — was einige der Steuerersparnisse effektiv zunichte macht. Deshalb ist die NL-BV-Struktur hauptsächlich für größere Betriebe effizient, wo Transaktionskosten und Substanzkosten proportional zu den erzielten Steuerersparnissen sind.

Spanische CFC-Regeln: Wenn Spanien NL-BV-Gewinne zurückzurechnet

Spaniens Controlled Foreign Corporation (CFC) Regeln (Art. 100 LIS — Ley del Impuesto sobre Sociedades) können eine in Spanien ansässige Gesellschaft (oder Privatperson) verpflichten, die nicht ausgeschütteten passiven Einkünfte einer ausländisch kontrollierten Einheit in ihre spanische Steuerbemessungsgrundlage einzubeziehen. Die Regeln gelten, wenn:

• Der spanische Steuerpflichtige direkt oder indirekt mehr als 50 % des Stammkapitals, der Stimmrechte oder der wirtschaftlichen Rechte der ausländischen Einheit hält
• Die Einkünfte der ausländischen Einheit überwiegend passiv sind (Dividenden, Zinsen, Lizenzgebühren, Kapitalgewinne aus Portfolioinvestitionen)
• Die ausländische Einheit weniger als 75 % des spanischen IS-Äquivalents auf diese Einkünfte zahlt

Wenn eine in Spanien ansässige Privatperson die NL BV direkt kontrolliert (statt über eine spanische Gesellschaft), können die individuellen CFC-Regeln (Art. 91 LIRPF) die nicht ausgeschütteten passiven Einkünfte der NL BV der spanischen IRPF-Erklärung der Privatperson zurechnen. Dies kann für Unternehmer, die die NL BV zur Ansammlung von Investitionseinkünften ohne sofortige Ausschüttung nutzen, ein erhebliches Problem schaffen.

Der niederländische Körperschaftsteuersatz von 25,8 % bedeutet, dass die niederländische Körperschaftsteuer den 75-%-Test im Allgemeinen erfüllt — aber wo die NL BV Einkünfte erhält, die nach dem Schachtelprivileg befreit sind (und daher effektiv eine sehr niedrige niederländische Steuer tragen), kann der CFC-Zuschlag in Spanien anwendbar sein.

DAC6-Meldepflichten

DAC6 (EU-Richtlinie 2018/822) verpflichtet Steuerintermediäre (Rechtsanwälte, Buchhalter, Steuerberater) und in einigen Fällen die Steuerpflichtigen selbst, bestimmte grenzüberschreitende Steuergestaltungen ihren nationalen Steuerbehörden zu melden. Die spanische Umsetzung (Orden HAC/342/2021) erfordert eine Meldung, wenn eine Gestaltung:

• Das Spanien-Niederlande-DBA nutzt, um die Quellensteuer zu reduzieren (Kennzeichen C1)
• Zirkuläre Geldflüsse ohne substanzielle wirtschaftliche Tätigkeit beinhaltet (Kennzeichen E)
• Eine Struktur beinhaltet, die darauf ausgelegt ist, Einkünfte von einem Typ in einen anderen umzuwandeln, um niedrigere Sätze zu erhalten (Kennzeichen B)

Viele NL-BV-Holdingstrukturen werden mindestens ein DAC6-Kennzeichen auslösen. DAC6-Meldung macht die Struktur nicht unwirksam — es handelt sich um einen Informationsaustausch-Mechanismus, keine Anti-Missbrauchsregel — bringt die Struktur aber auf den Radar der AEAT und erhöht die Wahrscheinlichkeit einer Überprüfung oder Betriebsprüfung.

Wann die NL BV noch funktioniert — und wann nicht